Признаками международной коммерческой сделки являются

Понятие и признаки международного коммерческого договора Текст научной статьи по специальности « Право»

Аннотация научной статьи по праву, автор научной работы — Стригунова Д.П.

Анализируется понятие « международный коммерческий договор », выявляются его основные признаки.

Похожие темы научных работ по праву , автор научной работы — Стригунова Д.П.

Definition and features of international commercial contract

Analyzed the term « international commercial contract », detected its main features.

Текст научной работы на тему «Понятие и признаки международного коммерческого договора»

УДК 341.9 ББК 67.412.2

ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ МЕЖДУНАРОДНОГО КОММЕРЧЕСКОГО ДОГОВОРА

ДИНА ПАВЛОВНА СТРИГУНОВА,

кандидат юридических наук, доцент, заместитель заведующего кафедрой предпринимательского и трудового права Государственного университета управления Научная специальность 12.00.03 – гражданское право, предпринимательское право,

семейное право, международное частное право E-mail: dina_str@list.ru Рецензент: доктор юридических наук, доцент Ф.Г. Мышко

Citation-индекс в электронной библиотеке НИИОН

Аннотация. Анализируется понятие «международный коммерческий договор», выявляются его основные признаки. Ключевые слова: международный коммерческий договор, иностранный элемент, иностранное лицо, коммерческое предприятие, место коммерческой деятельности.

Annotation. Analyzed the term «international commercial contract», detected its main features.

Keywords: international commercial contract, foreign element, foreign person, commercial enterprise, place of business.

Основным юридическим средством взаимодействия участников коммерческого оборота выступает гражданско-правовой договор, который опосредует предпринимательскую (коммерческую) деятельность сторон, его заключивших. Указанный договор именуется коммерческим договором. В сфере международного коммерческого оборота коммерческий договор приобретает характер международного коммерческого договора. Термин «международный» означает, что договор имеет связь с правопорядком более чем одного государства.

До настоящего времени международное унифицированное определение международного коммерческого договора отсутствует. Термин «международный коммерческий договор» используется в Принципах международных коммерческих договоров УНИДРУА1, однако его определение в них не раскрывается. Для отечественного законодателя не было характерным использование термина «международный коммерческий договор». Вместо него отечественный законодатель использовал термины «внешнеторговая сделка» (ст. 565-566 ГК РСФСР 1964 г.)2 и позднее «внешнеэкономическая сделка» (ст. 165-166 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г.3, п. 3 ст. 162 и п. 2 ст. 1209 Гражданского кодекса РФ), однако определения указанных терминов в законодательстве отсутствовали.

Учитывая отсутствие законодательных определений внешнеторговой и позднее внешнеэкономической сделок, в литературе многократно предпринимались попытки их определения. В разное время указанные определения были сформулированы Ю. Чельцо-

вым, Л.А. Лунцем, В.А. Мусиным, О.Н. Садиковым, И.С. Зыкиным, Г.К. Дмитриевой, В.А. Канашевским и другими учеными4. В целом, несмотря на отличающиеся подходы в определении внешнеторговой и внешнеэкономической сделок, в основу их определения была положена различная государственная принадлежность сторон сделки либо местонахождение их коммерческих предприятий на территории различных государств5.

При формулировании определения понятия «международный коммерческий договор» основная проблема заключается в выборе критерия, который, помимо обоюдного коммерческого характера для участников договора, следует использовать при отнесении его именно к международным, а не национальным коммерческим договорам.

Г.К. Дмитриева предложила использовать термин «международная коммерческая сделка», к которым отнесла сделки, опосредующие предпринимательскую деятельность в сфере международных экономических отношений, совершаемые между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся на территории разных государств»6. Похожее определение международного коммерческого контракта применительно к договору международной купли-продажи было предложено Н.Ю. Ерпылевой7. Таким образом, в указанных определениях акцент также был сделан на местонахождении коммерческих предприятий сторон в разных странах.

В советское время, как известно, при определении внешнеторговой сделки использовался в основном критерий различной государственной принадлежности (национальности) сторон сделки. Т.е. сделка признавалась

международной, если одна из ее сторон являлась иностранным лицом. Полагаем, что и в настоящее время указанный критерий может быть использован в качестве признака, квалифицирующего коммерческую сделку как международную. Так, договор купли-продажи, заключаемый между российской и итальянской коммерческими организациями, является международным коммерческим договором, поскольку он, во-первых, является коммерческой сделкой, во-вторых, международной, поскольку его участники происходят из разных стран, имея различную государственную принадлежность. Критерий различной государственной принадлежности сторон сделки является чисто юридическим критерием при квалификации сделки как международной, поскольку относится к ее субъектам. Однако в тех случаях, когда стороны договора являются лицами одной национальности, но осуществляют деятельность в разных странах, а также в ряде других случаев указанный критерий оказывается непригодным для применения.

В этой связи другим критерием, который может быть использован в качестве признака, квалифицирующего коммерческую сделку как международную, является критерий местонахождения коммерческих предприятий сторон сделки на территории различных государств. Указанный критерий впервые появился в качестве одного из признаков сделки международной купли-продажи в Гаагский конвенциях 1964 г.8. В настоящее время указанный критерий закреплен в целом ряде международных соглашений: Конвенции ООН об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г., Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., Гаагской конвенции о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров 1986 г., Оттавской конвенции о международном финансовом лизинге 1988 г., Оттавской конвенции о международном факторинге 1988 г. и других. Однако его определение в указанных документах не раскрывается.

Понятие «коммерческое предприятие» раскрывается в Конвенции ООН об использовании электронных сообщений в международных договорах 2005 г.9 В п. h ст. 4 указанной Конвенции сказано, что коммерческое предприятие означает любое место, в котором сторона сохраняет не носящее временного характера предприятие для осуществления иной экономической деятельности, чем временное предоставление товаров или услуг из конкретного места.

Нужно отметить, и на это обращается внимание в литературе, что в англоязычной версии Конвенции ООН 1980 г., равно как и Конвенции 2005 г. речь идет не о коммерческом предприятии, а о «place of business», что скорее означает «место коммерческой деятельности»10.

В российском законодательстве критерий местонахождения коммерческих предприятий сторон договора в различных государствах получил закрепление в Законе о международном коммерческом арбитраже. В соответствии с п. 2 ст. 1 указанного Закона международный коммерческий арбитраж может рассматривать гражданско-правовые споры, возникающие при осу-

ществлении международных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон находится за границей11.

Нужно отметить, что российские суды и арбитражи не исследуют детально понятие «коммерческое предприятие». Например, в Постановлении ФАС Уральского округа от 9 ноября 2009 г. № Ф09-8618/09-С1 суд пришел к выводу о том, что «.. .термин «коммерческое предприятие в Конвенции (Конвенция ООН 1980 г. – Д.С.) подразумевает постоянное место осуществления деловых операций и коммерческим предприятием может являться место нахождения главной конторы юридического лица, а также его представительства, филиала. Если место деятельности филиала продавца или покупателя тесно связано с договором купли-продажи и его исполнением, именно их следует рассматривать как коммерческое предприятие для целей ст. 1 Конвенции»12.

Международный коммерческий арбитражный суд при ТПП РФ (МКАС при ТПП РФ) также не исследует в своих решениях понятие «коммерческое предприятие» стороны. Решая вопрос о своей компетенции по рассмотрению споров, он обычно исходит из того, что стороны (как правило, коммерческие организации) имеют местонахождение на территории различных государств, и на этом основании определяет сделку, заключаемую между ними как внешнеэкономическую, не вдаваясь в детали, связанные с формулированием ее определения13.

В п. 2 ст. 1211 Гражданского кодекса РФ14 в отличие от Закона о международном коммерческом арбитраже говорится не о коммерческом предприятии, а об основном месте деятельности стороны договора, нахождение которого в иностранном государстве позволяет устанавливать применимое к договору права в отсутствие соглашения сторон о таковом.

Нужно отметить, что в отличие от разнонациональ-ности сторон сделки, критерий места коммерческой деятельности сторон или местонахождения их коммерческих предприятий в разных странах является скорее экономическим, поскольку на его основании квалификация международного коммерческого договора происходит не по субъекту, как одному из элементов сделки, а по месту, где осуществляют свою деятельность стороны договора. Таким образом, коммерческим предприятием, или местом осуществления деятельности, является не само юридическое лицо, его филиал или другое структурное подразделение, а место, где они находятся. В целом полагаем, что рассматриваемый критерий также может служить квалифицирующим признаком международного коммерческого договора, в частности в случаях, когда стороны договора имеют одинаковую национальность, однако осуществляют свою деятельность в разных странах.

В результате изложенного полагаем, что при квалификации коммерческого договора как международной сделки могут учитываться как юридический, так и экономический критерии, наличие одного из которых является достаточным для указанной квалификации. В целом же мы стоим на позиции расширения понятия международного коммерческого договора, при квали-

фикации которого помимо названных, могут использоваться также и другие критерии, проявляющиеся в виде иностранных элементов, наличие которых в договоре может привести к применению права более чем одного государства.

Так, иностранный элемент может проявляться в виде предмета сделки, то есть объекта гражданских прав, находящегося за границей или перемещающегося за границу или из-за границы. В связи с этим заслуживает внимания позиция МКАС при ТИП РФ, который в одном из дел квалифицировал сделку, заключенную между двумя фирмами, находящимися в Австрии, как внешнеэкономическую (международную коммерческую – Д.С.), поскольку произошло перемещение товаров через таможенную границу15. Аналогичным, на наш взгляд, образом в качестве международного коммерческого договора следует квалифицировать договор подряда, заключенный между двумя российскими лицами, в соответствии с которым строительство какого-либо объекта будет осуществляться в иностранном государстве и т.п.

Помимо рассмотренных нами выше, в литературе называют еще несколько дополнительных признаков международных коммерческих (внешнеэкономических) сделок: использование при расчетах с контрагентом иностранной валюты; специфика рассмотрения споров, вытекающих из подобных сделок; специфический круг источников, регулирующих сделки16. На наш взгляд, указанные признаки скорее не признаки, а юридические последствия отнесения той или иной сделки к международному коммерческому договору, что предопределяет специфику их правового регулирования, возможность выбора в качестве применимого lex mercatoria, специфику рассмотрения споров, вытекающих из них и т.д.

Таким образом, международный коммерческий договор – это соглашение, опосредующее коммерческую деятельность сторон, его заключивших, имеющее международный характер, т.е. содержащее иностранный элемент. Иностранный элемент в международном коммерческом договоре может проявляться на стороне субъекта (юридический и/или экономический критерий) либо на стороне предмета сделки. При этом предметом сделки должны являться объекты гражданских прав, способные находиться в коммерческом (гражданском) обороте.

Признаками международного коммерческого договора являются: а) коммерческий характер, проявляющийся в том, что его обе стороны являются коммерсантами; б) международный характер, проявляющийся в том, что обе стороны договора имеют различную национальность и/или осуществляют свою коммерческую деятельность в разных странах, либо в том, что предмет заключаемого сторонами договора находится за границей, перемещается за границу или из-за границы.

При том, что рассмотренный экономический критерий договора, проявляющийся в месте осуществле-

ния коммерческой деятельности в разных странах, является часто достаточным для квалификации коммерческой сделки в качестве международной, различная государственная принадлежность (национальность) участников сделки всегда будет учитываться, поскольку именно на ее основе определяется личный закон участника сделки (договора), включая вопросы его правосубъектности.

1 Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА 2010/ Пер. с англ. А.С. Комарова. М.: Статут, 2013. LXXIV, 758 с.

2 Утв. ВС РСФСР 11 июня 1964 г. // Ведомости ВС РСФСР. 1964. № 24. Ст. 407.

3 Утв. ВС СССР 31 мая 1991г. № 2211-1 // Ведомости СНД и ВС СССР. 1991. № 26. Ст. 733.

Читайте также:  Еле теплые батареи в квартире что делать

4 Подробнее об этом: Канашевский В.А. Внешнеэкономические сделки. Правовое регулирование. М.: Международные отношения, 2005. С. 12-14.

5 Напр.: Мусин В.А. Международные торговые контракты. Л.: Издательство Ленинградского университета, 1986. С. 15; Зыкин И.С. Договор во внешнеэкономической деятельности. М.: «Международные отношения», 1990. С. 23.

6 Международное частное право: Учебник / Отв. ред. Г.К. Дмитриева. 2-е изд., перераб. и доп. М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2004. С. 364.

7 Ерпылева Н.Ю. Понятие, форма и порядок заключения международных коммерческих договоров // Внешнеторговое право. 2005. № 2.

8 Конвенция относительно единообразного закона о международной купле-продаже товаров 1964 г. и Конвенция относительно единообразного закона о заключении контрактов по международной купле-продаже товаров 1964 г. В силу не вступили. Регистр международных конвенций и других документов, касающихся права международной торговли. Т. 1. Нью-Йорк: ООН, 1971. С. 46, 80.

9 Нью-Йорк, 23 ноября 2005 г. РФ участвует с 1 августа 2014 г. Http://uncitral.org.

10 См. напр.: Международное частное право: учебник для бакалавров / Отв. ред. Г.К. Дмитриева. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Проспект, 2015. С. 278.

11 Закон РФ от 7 июля 1993 г. № 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже» (ред. от 3 декабря 2008 г.) // Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. № 32. Ст. 1240.

12 Цит. по: Асосков А.В. Венская конвенция ООН 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров: постатейный комментарий к положениям, определяющим сферу ее применения. М.: Инфотропик Медиа, 2013. С. 22-23.

13 Например, Решение по делу № 176/2012 от 21 августа 2013 г.; Решение по делу № 6/2013 от 5 ноября 2013 г., Решение по делу № 195 от 17 марта 2014 г. и др. // СПС «Консультант Плюс».

14 Гражданский кодекс РФ. Ч. 3. Федеральный закон РФ № 146-ФЗ от 26 ноября 2001 г. (в ред. ФЗ РФ № 124-ФЗ от 5 мая 2014 г.) // СЗ РФ. 2001. № 49. Ст. 4552.

15 Решение по делу № 108/1994 от 10 февраля 1998 г. / Арбитражная практика МКАС при ТПП РФ за 1998 г. / Сост. М.Г. Розен-берг. М.: Статут, 1999. С. 45-48.

16 Канашевский В.А. Внешнеэкономические сделки. Правовое регулирование. М.: Международные отношения, 2005. С. 25-28.

F2: Казанский кооперативный институт, Уразбахтина Н.З.

V1: Содержание, виды и формы внешнеэкономической деятельности

S: Признаками международной коммерческой сделки являются:

-: совершение платежа в иностранной валюте

+: перемещение предмета сделки за границу страны-продавца

+: совершение сделки между сторонами разной национальности

+: совершение сделки между иностранными партнёрами, предприятия которых находятся в одной стране

S: Документ, предоставляющий право предприятиям, предпринимателям и их объединениям самим устанавливать внешнеэкономические связи в пределах полномочий, предусмотренных законодательством:

+: Конституция РФ от 12 декабря 1993 г

-: Гражданский кодекс РФ от 21 октября 1994 г

-: ФЗ «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» от 13 октября 1995 г.

S: Нерезиденты – это:

-: юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РФ

-: физические лица, имеющие постоянное место жительство в РФ

+: международные организации, их филиалы и представительства, находящиеся в РФ

-: представительства, находящиеся за пределами РФ

S: Выход предприятия на зарубежные рынки позволяет добиться:

S: Субъекты, не являющиеся участниками ВЭД:

-: региональные органы самоуправления

S: Фирма, которая представляет собой обособившийся хозяйствующий субъект, зарегистрированный и действующий в соответствующей правовой форме по законодательству страны своего местонахождения, является лицом:

S: К вспомогательным операциям относится:

S: К основной внешнеэкономической операции относится:

S: Причина, обеспечивающая расширение и углубление внешнеэкономической деятельности:

-: однотипность социально-экономических отношений

-: равномерная обеспеченность ресурсами

+: неравномерный уровень развития различных стран мира

-:одинаковые природно-климатические условия

S: Фактор, обеспечивающий успешное развитие внешнеэкономических отношений:

-: конкуренция на зарубежных и отечественных рынках

-: полная самостоятельность предприятий

+: государственная поддержка предпринимательских структур

S: Основным признаком экспорта товара является:

-: расчёты в валюте

S: Реимпортные операции не связаны с товарами:

S: На международных товарных биржах сделки заключаются товарами с:

S: Деятельность, связанная с вывозом за границу ранее везённого в страну товара и не подвергшегося переработке:

S: Документ, не являющий основным при осуществлении контроля за проведением импортных операций:

+: досье по импортной сделке

-: паспорт импортной сделки

S: Средство, не оказывающее стимулирующее воздействие на увеличение экспорта:

S: Сделка, в которой не задействован механизм валютного расчёта:

S: Конкурс деловых партнёров по заранее определённым в специальном документе условиям – это:

S: Обязательство экспортёра закупить на определённую сумму товары в стране импортёра:

S: По заключённым контрактам одна из сторон экспортирует исходное сырьё и импортирует продукты переработки или готовую продукцию, другая перерабатывает это сырьё:

+: операция на давальческой основе

S: Выбор конкретного посредника зависит от:

-: метода распределения продукции со стороны продавца

+:качества произведённого продукта

-: расстояния между производителем и потребителями

S: Субъектами посреднической деятельности могут быть:

S: По договору консигнации товары экспортёра до их реализации-продажи конечному потребителю – находятся на складе:

-: экспортёра в стране экспортёра

-: экспортёра в стране импорта

+: посредника в стране импорта

+:посредника в третьей стране

S: Товары экспортёра, не реализованные консигнатором в течение срока консигнации:

-: списываются и уничтожаются

-: используются по другому назначению

+: возвращаются экспортёру, либо приобретаются посредником

S: Посредник, заключивший с экспортёром соглашение о предоставлении права на продажу, продаёт товары экспортёра:

+: от имени экспортёра и за счёт экспортёра

-: от имени экспортёра и за свой счёт

+: от своего имени и за счёт экспортёра

+: от своего имени и за свой счёт

S: Понятие «исключительное право» в посредническом соглашении означает, что:

-: посреднику предоставляется исключительное право выбирать продукцию экспортёра

-: экспортёр сохраняет за собой право выбирать посредников для последующей реализации продукции на оговорённой территории

+: посредник получает все права на реализацию продукции экспортёра на оговорённой территории

-: экспортёр имеет право самостоятельно реализовать свою продукцию на оговорённой территории

S: Понятие «договорная территория» в посредническом соглашении представляет собой территорию, на которой:

-: расположено предприятие посредника

-: экспортёр самостоятельно реализует продукцию

+: посредник реализует товары экспортёра

-: расположено предприятие экспортёра

S: При небольшом объёме реализации продукта на конкретном рыночном сегменте, а также продажи отдельным или случайным потребителям целесообразно использование посредников:

S: Сделка, в которой посредник продаёт товар от своего имени, но за счёт продавца является:

S: Посредники, осуществляющие сделки от своего имени и за свой счёт:

S: Специфическая форма кредитования торговых операций, заключающаяся в покупке у продавца векселей, акцептованных покупателем этих товаров:

S: Вид информации, не являющийся предметом международного рынка информационных услуг:

S: Комплекс услуг коммерческого характера, имеющий цель подготовить и обеспечить процесс производства и реализации продукции:

S: Вид услуги, за которую осуществляется выплата роялти:

+: пользование правами собственности

S: Разрешение продавца на использование другим лицом прав интеллектуальной собственности для производства коммерческой продукции в течении определённого срока за обусловленное вознаграждение:

S: Фактор, не являющийся предметом лицензионного рынка:

S: Услуга, которая не входит в группу консалтинговых операций:

-: помощь в организационной деятельности фирмы

+: формирование имиджа фирмы

S: Приобретение права на взыскание долгов, на перепродажу товаров и услуг с последующим получением платежей по ним:

S: Сделка среднесрочной аренды:

S: Предоставление заказчику технологий, необходимых для строительства промышленного объекта и его эксплуатации – это инжиниринг

S: Для заключения договора заинтересованное лицо должен разместить на сервере оферту:

S: Элемент, не входящий в систему электронной торговли:

S: Аренда дискового пространства на компьютере провайдера в электронно-цифровой форме – это договор:

S: В процессе электронной торговли не предполагается:

-: предоставление товара, услуги

S: В электронной системе «Reuter Dealing» в качестве аналогов собственноручной подписи применяются:

S: При заключении договоров на безвозмездной основе в Интернете какого-либо блага допускается со стороны потребителя указание:

-: номера кредитной карточки

S: Территория государства при заключении договора в электронной форме определяется по месту нахождения:

S: Система Интернет-трейдинг предназначена для торговли:

S: Электронная платёжная денежная система, основанная на покупке купонов в банке:

+:. Credit Card Service

S: Система электронной торговли не связана с:

S: Стратегическое решение о выходе на внешний рынок связанно с вопросом:

-: какую ценовую политику проводить

+: на какой рынок выходить

-: как организовать выход на внешний рынок

-: как осуществлять анализ рынка

S: Фактор, противодействующий принятию решению о необходимости выхода на внешние рынки:

-: падение спроса внутри страны

+: высокая цена приспособления товара к требованиям зарубежного рынка

-: инвестиционный климат за рубежом

-: рассредоточение рисков между внутренним и внешним рынками

S: Стратегия самостоятельного вступления предприятия на зарубежные рынки на долговременной и постоянной основе:

S: Основной критерий выбора канала сбыта товаров на внешнем рынке:

-: уровень издержек обращения

S: Вид стратегии обеспечивающей достижение целевой прибыли на зарубежном рынке:

S: При выборе стратегии выхода на внешний рынок предприятие должно учитывать в первую очередь:

-: деятельность международных организаций

-: структуру зарубежного рынка

S: Структурное подразделение, которое может не создаваться при организации ВЭД на крупном предприятии в условиях развитой производственной инфраструктуры:

S: Оценка конкурентоспособности планируемого на экспорт товара строится на:

-: сравнении параметров конкурентных товаров

-: экспертизе контрактных условий

-: анализе оферентных предложений

+: расчёте показателей конкурентоспособности

S: Экономическое обоснование принимаемых решений по управлению ВЭД предприятия производится путём

-: подготовки заключения контрактов

-: прогноза развития рынков

+: расчёта системы показателей эффективности

S: Решение о необходимости осуществления экспортных операций должно быть положительным, если обеспечивается следующие условие:

Не нашли то, что искали? Воспользуйтесь поиском:

Лучшие изречения: Увлечёшься девушкой-вырастут хвосты, займёшься учебой-вырастут рога 10400 – | 8024 – или читать все.

Понятие “международная коммерческая сделка”. Признаки международного характера договора

Внешнеэкономическая деятельность осуществляется путем заключения международных коммерческих операций (сделок).

Международная коммерческая сделка – это договор (соглашения) между двумя сторонами, находящимися в разных странах, по купле-продаже товаров, оказанию услуг или обмену научно-технической информацией на заранее согласованных условиях.

Основная цель любой коммерческой сделки – получение прибыли или достижения социального эффекта. Основным признаком международной коммерческой сделки является нахождение сторон сделки в разных странах. Стороны сделки называются контрагентами (две стороны сделки со взаимно направленными интересами).

В законодательстве любого государства закреплены критерии определения международного характера сделки:

1. Местонахождения предприятий – контрагентов;

2. Местонахождение управленческих контор предприятий-контрагентов;

3. Место регистрации предприятий-контрагентов в качестве юридического лица.

В законодательстве РБ закреплен третий критерий.

В мировой практике совершается множество различных коммерческих операций. Все международные коммерческие операции можно разделить на 3 большие группы:

1. Международные операции по купле-продаже товаров:

а) экспортные операции;

б) импортные операции;

· операции встречной торговли.

· 2. Международные сделки по купле-продаже услуг:

а) основных услуг:

· международная аренда и лизинг;

· международный обмен информации.

б) обеспечивающих услуг:

· услуги по складированию, хранению, таможенному оформлению.

в) услуг в бытовой сфере:

Читайте также:  Спортивные сооружения нормы проектирования

· услуги по воспитанию детей;

· услуги по ведению домашнего хозяйства;

· по уборке помещений;

· организация прачечных, химчистка и т. д.

3. Международные сделки по купле-продаже объектов интеллектуальной собственности:

· операции по купле-продаже патентуемых знаний;

· операции по купле-продаже непатентуемых знаний и «ноу-хау»;

· операции по обмену результатами научно-исследовательских работ;

· операции по обмену результатами творческой деятельности в духовной сфере.

7. Выбор контрагентов на рынке. Установление контактов с зарубежными контрагентами. Основные правила ведения деловой переписки.

Любая международная коммерческая сделка осуществляется только тогда, когда конкретные продавец и покупатель находят друг друга.

Процесс поиска и выбора контрагентов можно условно разделить на несколько этапов:

– на первом этапе проводиться так называемый «страновой обзор», т.е. собирается и анализируется информация о состоянии рисков различных интересующих стран. На этом этапе, анализируя эту информацию, контрагент определяется со страной ввоза или вывоза товаров;

– на втором – составляется список потенциальных контрагентов в выбранных странах;

– на третьем – составленный список анализируется, уточняется и сокращается по разным критериям. В итоге выбирается приемлемое количество потенциальных контрагентов;

– на четвертом этапе на фирмы выбранных контрагентов составляются информационные карты и бизнес справки. Информационная карта – это систематизированная информация о конкретной фирме и особенностях её деятельности; (пояснить структуру и назначение)

– на пятом этапе осуществляется установление контактов с выбранным контрагентом.

Способы установления контактов могут быть разными. Согласно законодательству РБ все этапы заключения сделки должны быть подтверждены письменно, поэтому основным способом установления контактов является переписка. Форма переписки зависит от того, кто является её инициатором.

Если инициатором сделки выступает продавец, то он может высылать покупателям оферты.

Оферта – это письменное предложение продавца о поставке партии товара, направляемое потенциальным покупателям. Фактически – это проект договора, подписанный продавцом. Покупатель, получивший оферту, может её отклонить (отправив отказ) или принять. В случае согласия покупателя, он должен подписать оферту и один экземпляр выслать в адрес продавца вместе с безоговорочным акцептом. Договор считается заключенным в момент получения продавцом подписанной покупателем оферты или акцепта. Оферты бывают двух видов:

1.твердая оферта –предложение продавца, высылаемое одному возможному покупателю. В такой оферте указывается срок ответа, до окончаниякоторого продавец не имеет право предлагать эту же партию товара другим покупателям;

2.свободная оферта –это предложение продавца, высылаемое нескольким покупателям одновременно (на одну и ту же партию товара). Срок ответа в такой оферте не указывается, а договор заключается с тем покупателем, кто первый подпишет оферту.

Если инициатором сделки выступает покупатель, то он может посылать продавцам запрос или заказ.

Запрос –это письменный документ, в котором покупатель просит выслать предложение продавца. Запросы могут направлять нескольким продавцам с целью сбора информации и выбора лучшего предложения.

Заказ –это письменный документ, в котором покупатель излагает свои требования к товару конкретного продавца. Заказ направляется одному продавцу и только в том случае, когда покупатель знает условия продажи этого продавца.

Обе стороны сделки могут отправлять друг другу письма о намерениях – это письменное извещение о желании начать переписку, юридической силы эти письма не имеют.

Данный способ заключения сделки является классическим. Кроме него существуют альтернативные способы.

Понятие и признаки внешнеэкономической сделки (стр. 1 из 14)

1. Понятие и признаки внешнеэкономической сделки

Если анализировать внешнеэкономическую сделку, то, прежде всего, следует отметить, что актуальным для отечественного законодательства данный вид сделок стал совсем недавно.

Только с начала 90- х годов в России продолжается быстрое развитие международной торговли, в результате чего происходит расширение процессов взаимодействия отечественных и иностранных предпринимателей. Наиболее важную роль в подобном взаимодействии играет деятельность физических и юридических лиц. Движение частного капитала в наши дни становится одним из важнейших факторов экономического развития любой страны мира. Мелкий и средний бизнес приносит львиную долю налогов и сборов в бюджет и формирует валовый национальный продукт большинства государств. Крупные транснациональные компании нередко определяют политику и экономику сразу нескольких стран. В результате сделки, заключаемые между частными лицами, становятся основной правовой формой, характерной для международной экономической деятельности.

В целом мы можем утверждать, что международная хозяйственная деятельность осуществляется в различных видах и формах, требующих применения различных правовых инструментов регулирования. Преобладающей среди них особенно в условиях рыночной экономики является деятельность частных (физических и юридических) лиц, отношения между которыми регулируются частным правом, прежде всего гражданским правом и международным частным правом. Поэтому частноправовая (гражданско-правовая) сделка является основной правовой формой, которая опосредует в конечном итоге международную экономическую, включая торговую, деятельность. В таком обобщенном виде её, чаще всего, называют международной коммерческой сделкой.

В результате в современной юриспруденции повышается роль гражданского и международного частного права.

Следует отметить, что Российское законодательство не всегда успевает за происходящими изменениями. Такое положение вещей наносит ощутимый вред экономике и престижу нашего государства.

В настоящее время можно говорить о том, что в России назрела проблема более чёткого урегулирования внешнеэкономической деятельности. Это впрочем, характерно и для многих других стран. В современном мире, в связи с многообразием процессов международного хозяйственного взаимодействия, не только в Российской Федерации законодательство не отвечает потребностям внешнего оборота. Во многом это связано с различиями в подходах к коллизионно-правовому регулированию обязательств, возникающих из внешнеэкономических сделок. Осложняет положение и ситуация сложившаяся в международном коммерческом арбитраже. В настоящее время третейские суды, в которых споры, связанные с внешнеэкономической деятельностью, рассматриваются гораздо чаще, чем, в судах общей юрисдикции, обладают слишком большой свободой в выборе применимого права.

Внешнеэкономическая деятельность включает в себя внешнеторговую деятельность, международное инвестиционное сотрудничество, производственную кооперацию, валютные и финансово-кредитные операции, а также ряд других видов деятельности. Бесспорно, что в наши дни она играет огромное значение в экономике любого государства.

При анализе понятия и признаков внешнеэкономической сделки, прежде всего следует непосредственно определить такие понятия как «внешнеторговая деятельность», «внешнеторговая сделка», «внешнеэкономическая сделка», «международная коммерческая сделка» и «обязательство, возникшее из внешнеэкономической сделки». Важное значение имеет также сопоставление понятий «внешнеторговая сделка» и «внешнеэкономическая сделка», а также понятий «внешнеэкономическая сделка» и «международный коммерческая сделка».

Если сравнивать понятия «внешнеэкономическая сделка» и «международная коммерческая сделка», то следует отметить, что термин «международная коммерческая сделка» не используется в современном российском законодательстве. В Гражданском кодексе РФ в п.3 ст.162 и п.2 ст.1209, используется термин «Внешнеэкономическая сделка».

При этом можно с уверенностью утверждать, что термины «внешнеэкономическая сделка и «международная коммерческая сделка» в целом совпадают по своей сущности, хотя некоторые незначительные различия все же существуют. «Внешнеэкономическая сделка» выражает внутреннюю позицию одного государства по отношению к сделке с участием иностранного элемента. В частности, участие России, её граждан и её юридических лиц в международном экономическом сотрудничестве является их внешнеэкономической деятельностью, которая оформляется совершением внешнеэкономических контрактов. Та же самая деятельность с позиции двух и более государств является международной хозяйственной деятельностью, а сделки её опосредующие, будут международными коммерческими сделками.

Следует отметить, что в отличие от современного российского права в период существования Советского союза наше законодательство преимущественно использовало термин «Внешнеторговая сделка». Переход от второго к первому термину понятен, так как международная хозяйственная деятельность не сводится только к торговой. Она также включает в себя международное инвестиционное сотрудничество, производственную кооперацию, валютные и финансово кредитные операции, а также целый ряд другой деятельности.

Основной проблемой при определении вышеуказанных понятий является то, что российское право не дает понятия ни внешнеторговой, ни внешнеэкономической сделки, хотя законодатель и практика оперируют этим понятием. Вместе с тем, раскрытие понятия «внешнеэкономическая сделка» имеет серьёзное практическое значение, так как непосредственно связано с применимым правом. Если сделка «внутренняя», то она лежит в национально-правовом поле и регулируется правом соответствующего государства. Если сделка международная (внешнеэкономическая), то она находится в сфере действия частного права нескольких государств и возникает проблема выбора права одного из них, нормы которого и должны быть применены. К отношениям, вытекающим из подобной сделки, при определенных условиях могут быть применены принципы и нормы международного (публичного) права. Наконец, здесь широко применяются обычаи международной торговли, или, если воспользоваться более широким термином – обычаи международного делового оборота, которые часто объединяются общим названием «lexmercatoria».

Учитывая практическую значимость и отсутствие решения в законодательстве, в советский период данному вопросу большое внимание уделяла отечественная юридическая наука, что привело к созданию так называемого доктринального понятия внешнеторговой сделки. Под внешнеторговыми сделками в доктрине традиционно понимались сделки, в которых, по меньшей мере, одна из сторон является иностранным гражданином или иностранным юридическим лицом и содержанием которых являются операции по ввозу товаров из-за границы или вывозу товаров за границу либо какие-нибудь подобные операции, связанные с вывозом или ввозом товаров. В частности, подобная позиция отражена в учебнике «Международное частное право», изданном в 1984г. В главе 11 учебника, посвященной внешнеторговым сделкам, выделены два общих признака, характерных для такой сделки: «Во-первых, одна из её сторон находится в другом государстве и, следовательно, в большинстве случаев является иностранцем. Во-вторых, предмет такой сделки – внешнеторговая операция (поставка товара, наем имущества, перевозка груза, оказание услуг внешнеторгового характера и т.п.). Как видно из приведенных примеров чаще всего авторами называются два признака внешнеторговой (внешнеэкономической) сделки: во-первых, в сделке участвуют лица различной национальной (государственной) принадлежности и, во-вторых, содержанием сделки являются операции по экспорту-импорту товаров, услуг и пр.

В настоящее время в законодательстве также отсутствует понятие внешнеторговая сделка. Однако законодатель определяет схожее с ним понятие «внешнеторговая деятельность». В частности, Федеральный закон “О государственном регулировании внешнеторговой деятельности” от 13 октября 1995 года даёт следующее понятие. Это – «предпринимательская деятельность в области международного обмена товарами, работами, услугами, информацией, результатами интеллектуальной деятельности, в том числе исключительными правами на них».

Л.А. Лунц определял внешнеторговые сделки, как сделки, в которых как минимум одна из сторон – иностранный гражданин или юридическое лицо, и которые направлены на ввоз-вывоз из-за границы товаров или подсобные операции, связанные с таким ввозом-вывозом.

М. М. Богуславский к внешнеэкономическим договорам предлагает относить «совершаемые в ходе осуществления предпринимательской деятельности договоры между лицами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах».

Зыкин И.С. называет внешнеэкономическими сделки между лицами, чьи предприятия находятся в разных государствах, которые совершаются между ними при осуществлении предпринимательской деятельности.

Интересную точку зрения по этому поводу высказывает Саушкин Д.В. Он именует внешнеэкономической сделку “связанную с пересечением её предметом границы государства”. Он отказывается от отождествления понятий “внешнеторговая сделка” и “внешнеэкономическая сделка”, так как в настоящее время круг последних очень широк. В качестве примера он приводит договор дарения, “который не может быть внешнеторговым, то есть обладать направленностью на извлечение прибыли в силу безвозмездности”.

Таким образом, термин «Внешнеэкономическая сделка» является более широким, он включает и внешнеторговую сделку. Традиционно оба термина могут использоваться как равнозначные: правовые нормы, регулирующие отношения по внешнеэкономической сделке, распространяются и на отношения по внешнеторговой сделке, и наоборот.

Читайте также:  Тонировка 50 процентов как выглядит на машине

Институт международной коммерческой сделки

Институт международной коммерческой сделки – это совокупность гражданско-правовых норм, регулирующих порядок и формы совершения сделок, заключаемых с иностранным партнером, их содержание, условия действительности сделки и юридические последствия ее недействительности.

Применительно к договорным отношениям российских предпринимателей с партнерами иностранных государств используются различные термины: “сделка”, “договор”, “соглашение”, “контракт”*.

* Контракт/соглашение ( contract / agreement ) – прямая транслитерация наименования сделки за рубежом.

Как известно, понятие “сделка” шире понятия “договор/контракт”. Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 153 Гражданского кодекса РФ). Дву- или многосторонние сделки именуются договорами. Под терминами “сделка”, “контракт”, “соглашение” применительно к отношениям во внешнеторговой деятельности имеется в виду договор. Отношения, возникающие из договора/контракта, называются договорными (контрактными), а обязательства сторон, вытекающие из договора (контракта), – обязательствами по договору (контракту).

По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). Основная функция договора купли-продажи ( sale – and – purchase contract ) – оформление перехода имущества из собственности одного лица в собственность другого.

По договору международной купли-продажи товаров продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным (семейным, домашним) или иным подобным использованием. Согласно российскому законодательству такой контракт определяется как договор поставки. Поэтому в случае применения российского законодательства отношения сторон будут регулироваться нормами §3 “Поставка товаров” гл. 30 ГК РФ. По вопросам, не решенным в §3, – правилами §1 “Общие положения о договоре” гл. 30 ГК РФ. При квалификации договора международной купли-продажи товаров в качестве договора купли-продажи к нему применимы общие положения о купле-продаже, содержащиеся в § I гл. 30 ГК РФ*. При заключении договора международной купли-продажи товаров российские предприниматели должны руководствоваться принципами международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА). Они приняты в мировой практике в качестве основы для регулирования взаимных прав и обязанностей контрагентов, осуществляющих свои взаимоотношения на принципах свободы договора и равенства сторон**. При этом также должны учитываться нормы российского законодательства. Принципы УНИДРУА устанавливают общие нормы для международных коммерческих договоров.

* Более подробно см.: Розенберг М.Г. Гражданский кодекс и договор международной купли-продажи товаров //Гражданский кодекс РФ. Часть вторая /Под ред. О.М. Козырь, АЛ. Маковского, С.А. Хохлова. – М., 1996. – С. 284–289.

** См.: Принципы международных коммерческих договоров. Комментарий /Пер. с ант. АС. Комарова. – М., 1996.

Договор международной купли-продажи товаров обладает рядом признаков, которые оговорены в ст. 1 Венской конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров ( 1980 г .)*. Во-первых, обязательным условием такого договора является местонахождение коммерческих предприятий сторон контракта в разных государствах. Ни национальная (государственная) принадлежность сторон, ни гражданский или торговый характер договора не принимаются во внимание при определении применимости Венской конвенции 1980 г . Поэтому договор купли-продажи, заключенный между находящимися на территории одного государства фирмами разной государственной принадлежности, согласно Конвенции не может быть признан международным.

* Далее именуемая Венская конвенция 1980 г . См.: Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров. Комментарий. – М., 1994. – С.9.

Однако договор купли-продажи, заключенный фирмами одной государственной принадлежности, коммерческие предприятия которых географически расположены в различных государствах, согласно Венской конвенции 1980 г . будет признан международным.

Следует обратить внимание на то, что понятие “коммерческое предприятие” по Венской Конвенции 1980 г . имеет иной смысл, чем по ГК РФ. В Конвенции речь идет о постоянном месте осуществления деловых операций. В ГК РФ используется понятие “коммерческая организация”, означающее юридическое лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью.

Во-вторых, имеет особенности предмет контракта. В силу Венской конвенции 1980 г . основные обязанности продавца – поставить товар, передать документы и титул на товар в соответствии с требованиями договора и Конвенции (ст. 30). Основные обязанности покупателя – уплатить цену за товар и принять поставку в соответствии с требованиями договора и Конвенции (ст. 53).

В-третьих, объектом договора международной купли-продажи товаров является движимое имуществе, приобретаемое для предпринимательской или иной деятельности, не связанной с личным (семейным, домашним) использованием. В частности, предметом продажи по таким договорам могут быть машины, оборудование, топливо, нефть, нефтепродукты и т.п.

В-четвертых, из сферы договора международной купли-продажи товаров исключен ряд видов продаж, например, продажи с аукциона или в порядке исполнительного производства, продажа ценных бумаг, денег, а также продажа судов воздушного и водного транспорта, судов на воздушной подушке, исключена продажа электроэнергии. Аналогичное ограничение установлено Венской конвенцией 1980 г . в отношении продаж товаров, изготовленных из давальческого сырья, когда заказчик обязуется поставить существенную часть материалов, необходимых для производства товаров, а также применительно к товарам, в которых обязательства стороны, поставляющей товар, заключаются в основном в выполнении работ или в предоставлении иных услуг.

Таким образом, договор международной купли-продажи товаров имеет следующие основные признаки:

1) расположение коммерческих предприятий (организаций) сторон на территории различных государств;

2) при исполнении договора товар (продукция) перемещается через государственные границы*.

* Более подробно см.: Лунц Л.А. Международное частное право. – М., 1963. – С. 105 и след.; Богуславский М.М. Международное частное право. – М., 1994 – С. 200.

Факультативными признаками договора международной купли-продажи товаров являются:

• различная государственная принадлежность партнеров (сторон договора);

• использование иностранной валюты в качестве платежа за товар.

Обычно договор международной купли-продажи товаров содержит вводную часть, реквизиты сторон (юридический адрес и банковские реквизиты), а также следующие основные условия:

• предмет и объект поставки (наименование и количество товара);

• способы определения качества и количества товара;

• срок и место поставки;

• базисные условия поставки;

• цена и общая стоимость поставки;

• порядок сдачи-приемки товара;

• условия о гарантиях и санкциях;

• порядок разрешения споров;

• обстоятельства освобождения от ответственности, форс-мажор;

Договор подписывается уполномоченными лицами, их подписи, как правило, скрепляются печатями.

В контракт могут быть также внесены положения, общие для обязательств продавца и покупателя:

понятие, порядок исчисления убытков и их возмещение при возможном нарушении обязательств одной из сторон;

санкции при просрочке платежа;

транспортный и валютный риски;

принципы освобождения от ответственности;

право на приостановление исполнения обязательств; страховка товара;

порядок расторжения договора.

Договор международной купли-продажи товаров должен также содержать особые условия, включаемые в договор в связи с необходимостью применения мер государственного регулирования внешнеторговой деятельности. Такие условия определяют обязанности сторон по получению экспортно-импортных лицензий, осуществлению таможенных процедур, выполнению мер валютного контроля.

В практике международной торговли широко применяются различные типовые условия, типовые формы контрактов, которые стали разрабатываться крупными экспортерами и импортерами, а также их объединениями и ассоциациями еще в конце XIX в.

По российскому законодательству типовой договор – это форма договора, утверждаемая Правительством РФ в случаях, предусмотренных законодательством (п. 4 ст. 426 ГК РФ). Условия таких типовых договоров являются обязательными для сторон, их нарушение ведет к признанию ничтожным всего договора в целом либо внесенных изменений или дополнений, если они не соответствуют условиям типового договора. По российскому законодательству предусмотрена возможность использования примерных условий договора, которые могут применяться в качестве обычаев делового оборота (ст. 427 ГК РФ).

В практике международной торговли типовой контракт имеет иной статус.

Лекция 7. Сделки в международном частном праве

7.1. Понятие, виды и формы внешнеэкономических сделок

Внешнеэкономической считается сделка, в которой хотя бы одной из сторон является иностранное лицо (физическое или юридическое), а содержанием – операции по ввозу из-за границы или по вывозу за границу товаров либо какие-нибудь подсобные операции.

Основной разновидностью внешнеэкономических сделок является договор внешнеторговой (международной) купли-продажи товара. Кроме купли-продажи, к внешнеэкономическим сделкам относят договор подряда, договор мены, договор лизинга, договор комиссии, договор страхования, а также получившие в последнее время широкое распространение договоры на предоставление различных услуг по оказанию технического содействия в сооружении промышленных объектов и выполнении строительных, научно-исследовательских, проектных работ, передаче различной документации и т.д.

Внешнеэкономические сделки могут иметь возмездный или безвозмездный характер. Внешнеэкономические сделки подразделяют на:

– односторонние (выдача доверенности иностранному юридическому или физическому лицу на совершение действий от имени доверителя);

– двусторонние (договоры международной купли-продажи, бартерные контракты и т. д.);

– многосторонние (договор о совместной деятельности, учредительный договор и т.д.).

Внешнеэкономические сделки могут заключаться под определенным условием, при наступлении которого сделка либо вступает в силу, либо прекращает свое действие.

В качестве средства платежа, как правило, используется иностранная валюта. Причем стороны сделок могут выбрать валюту третьей страны.

Основания взимания, порядок исчисления и размер процентов по денежным обязательствам в РФ определяются по праву страны, подлежащему применению к соответствующему обязательству (ст. 1218 ГК РФ).

Споры, возникающие из внешнеэкономических сделок, по соглашению сторон могут быть переданы на рассмотрение в специализированные арбитражи, представляющие собой не зависимые от государства организации, специализирующиеся на рассмотрении споров по внешнеэкономическим сделкам. Стороны могут выбрать как постоянно действующий арбитражный суд (например, Арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации), так и арбитраж, который создается сторонами специально для рассмотрения спора по конкретному делу (так называемый арбитраж ad hoc).

Внешнеэкономические сделки между предпринимателями различных стран могут осуществляться как на основе свободного выбора контрагента, так и по согласованным в специальных межправительственных соглашениях (протоколах) о поставках товаров и оказании услуг индикативным спискам товаров и услуг, которые надлежит экспортировать или импортировать.

В правовом регулировании внешнеэкономических сделок большую роль играют международные договоры регионального и универсального характера. Важное значение при заключении и исполнении внешнеэкономических сделок, а особенно договоров международной купли-продажи товара, играют и международные обычаи.

По российскому законодательству сфера действия права, подлежащего применению к договору, включает в себя (ст. 1215 ГК РФ):

– права и обязанности сторон договора;

– последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора;

– последствия недействительности договора.

В РФ форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка (доверенность), совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права.

Форма внешнеэкономической сделки, хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется независимо от места совершения этой сделки российскому праву. Это правило применяется и в случаях, когда хотя бы одной из сторон такой сделки выступает осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо, личным законом которого в соответствии с Гражданским кодексом РФ является российское право.

Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, – российскому праву (ст. 1209 ГК РФ). В случае если внешнеэкономические сделки заключаются на международных аукционах, иностранных биржах, то порядок подписания и форма сделок определяются соответствующими правилами аукционов и бирж.

Ссылка на основную публикацию